Заключение договора на основании оферты, определяющей срок акцепта


"Торговля: Правовое регулирование, налоговый и бухгалтерский учет: Энциклопедия" (2-е издание, переработанное и дополненное) (Семенихин В.В.) ("ГроссМедиа", "РОСБУХ", 2011) {КонсультантПлюс}



ОФЕРТА, КОГДА МОЖНО ЕЕ ПРИМЕНЯТЬ - ЧТО УКАЗЫВАЮТ

СУДЫ И НАЛОГОВАЯ


Использование оферты позволяет организациям не только сократить время на поиск новых клиентов (контрагентов), но и значительно снижает затраты по поиску сбыта. Однако при этом организации следует заранее определиться с основными существенными условиями сделки и быть готовой к неукоснительному исполнению собственных обязательств. О том, в каких случаях могут применяться отношения по типу оферты, читайте в настоящей статье.


Общими положениями о договоре, закрепленными в п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), установлено, что договор между субъектами гражданско-правовых отношений считается заключенным, если между ними в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Причем существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон договора должно быть достигнуто согласие партнеров.

Как следует из п. 2 ст. 432 ГК РФ, договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Иначе говоря, оферта представляет собой первую стадию заключения договора.

Понятие оферты раскрыто непосредственно в п. 1 ст. 435 ГК РФ, в соответствии с которым офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Причем ГК РФ прямо указывает, что оферта должна содержать существенные условия договора.

Анализ данной нормы законодательства позволяет сделать следующие выводы.

Во-первых, оферта выражает волю только одной стороны (оферента), следовательно, с точки зрения ГК РФ (ст. ст. 153, 154 ГК РФ) она является односторонней сделкой.

Во-вторых, чтобы предложение, направленное одним лицом другому (другим лицам), было признано офертой, необходимо, чтобы оно отвечало следующим условиям:

  • должно выражать волю одной стороны;
  • должно быть достаточно определенным;
  • должно быть направлено одному или нескольким конкретным лицам;
  • должно содержать существенные условия договора.

В противном случае предложение о заключении договора не может быть признано офертой со всеми вытекающими отсюда последствиями. Аналогичного мнения придерживаются и арбитры. Так, в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 21 августа 2007 г. N Ф04-4973/2006(37405-А45-30) по делу N А45-12478/2005-37/257 отмечено, что для признания сделанного предложения офертой необходимо наличие названных в ст. 435 ГК РФ признаков. Так как в рассматриваемом деле письмо, направленное хозяйственным обществом, не содержало намерения заключить договор купли-продажи доли в уставном капитале общества, а также таких существенных условий, как размер доли и ее стоимость, то данное предложение не может быть признано офертой.

Или другой пример, подтверждающий эту точку зрения. В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 31 июля 2007 г. по делу N А56-42147/2006 судьи взыскали с ответчика сумму денежных средств за выполненные истцом работы по восстановлению лифтового оборудования, признав гарантийное письмо, направленное ответчику, офертой, так как оно содержало определенно выраженное предложение истцу выполнить ряд работ и существенные условия, предусмотренные для договора подряда.

Таким образом, если оферта не содержит необходимых условий для заключения договора, то данный договор признают незаключенным, и наоборот, если документ содержит все существенные условия договора, то он может быть признан офертой, а следовательно, оферент не вправе отказаться от своих обязательств, вытекающих из данного договора.


Обратите внимание! В соответствии с положениями ст. 2 ГК РФ трудовые отношения не могут регулироваться путем направления оферты. Другими словами, для того чтобы нанять работника, с ним необходимо заключить трудовой договор.


Пунктом 2 ст. 435 ГК РФ указано, что оферта связывает направившее ее лицо (оферента) с момента ее получения адресатом. Фактически это означает, что у оферента обязанности по договору возникают именно с момента ее получения лицом, которому она направлена, а не с момента им ее принятия. Если оферент отказывается от заключения договора, то он несет ответственность в соответствии с гл. 25 "Ответственность за нарушение обязательств" ГК РФ. Вместе с тем следует иметь в виду, что так как обязанность заключения договора у оферента автоматически наступает с момента получения оферты адресатом, то до этого момента он может ее отозвать. Причем, как указано в п. 2 ст. 435 ГК РФ, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, то оферта считается неполученной, в связи с чем не могут предъявляться и требования о возмещении убытков.

Если же оферта получена адресатом, то последствия ее получения зависят от того, указан ли в ней срок для ее акцепта или нет.

Акцептом признается ответ лица (акцептанта), которому адресована оферта, о ее принятии. Причем акцепт должен быть полным и безоговорочным.

Следует отметить, что по общему правилу, закрепленному в п. 2 ст. 438 ГК РФ, молчание не является акцептом. Исключение составляют только случаи, непосредственно установленные законом (п. 4 ст. 468, п. 2 ст. 540 ГК РФ или п. 2 ст. 621 ГК РФ), а также когда молчание может быть признано акцептом в силу обычаев делового оборота или в силу прежних деловых отношений сторон.

В общем случае акцептом является совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий договора: отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и тому подобное (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Акцептант может и отозвать свой акцепт, при этом следует иметь в виду, что если извещение об отзыве акцепта получено оферентом ранее самого акцепта или одновременно с ним, то ответ акцептанта считается неполученным.

Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано, на это указано в ст. 436 ГК РФ. То есть по общему правилу оферта является безотзывной в течение срока, установленного для ее акцепта, оферент не может ее отозвать или изменить условия договора, предлагаемого для заключения. Вместе с тем если в самой оферте оговорено иное или это вытекает из существа предложения или обстановки, в которой она была сделана, то оферта может быть отозвана.

Срок заключения договора посредством оферты зависит от того, содержится ли в тексте оферты указание на срок акцепта или нет.

Когда в оферте срок для акцепта указан, то договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом в пределах указанного в ней срока, об этом сказано в ст. 440 ГК РФ.

В том случае, если в тексте оферты срок для акцепта не определен, то договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен - в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК РФ).

Аналогичного мнения придерживается и правоприменительная практика. Так, в п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" сказано, что договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта при условии, что акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока, а при отсутствии в оферте срока для акцепта - до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами. Если срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иными правовыми актами, договор считается заключенным при условии, что акцепт получен в течение нормально необходимого для этого времени.

Для справки: В качестве срока акцепта оферты, установленного законом, можно привести ст. 11 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", согласно которой реклама, признаваемая офертой, действует в течение двух месяцев со дня распространения рекламы при условии, что в ней не указан иной срок.

Если в оферте, законе, иных правовых актах, помимо срока для акцепта оферты, определен срок для ее рассмотрения и извещение об акцепте направлено оференту в пределах указанного срока, договор должен признаваться заключенным даже в том случае, если извещение об акцепте получено оферентом с опозданием, за исключением случаев, когда оферент немедленно уведомит акцептанта об "опоздавшем" акцепте (ст. 442 ГК РФ). Другими словами, если акцепт отправлен с нарушением срока и оферент не сообщил о том, что он получил акцепт с опоздавшим сроком, то договор считается заключенным.


Обратите внимание! Гражданское законодательство помимо "обычной" оферты предусматривает и так называемую публичную оферту, понятие которой раскрыто в ст. 437 ГК РФ.

Причем, как вытекает из указанной статьи, следует различать приглашение к оферте и саму публичную оферту. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются именно как приглашение делать оферты. Однако, если реклама, адресованная неопределенному кругу лиц, будет содержать все существенные условия договора, предлагаемого к заключению, она может быть признана публичной офертой. В качестве примера можно привести торговлю товарами по Интернету, по образцам (каталогам) и тому подобное.

Как следует из п. 2 ст. 437 ГК РФ, публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего это предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.

Таким образом, если рекламная информация о товаре признается публичной офертой, то лицо, совершившее ее акцепт, вправе требовать от оферента исполнения договорных обязательств.


Следует учесть, что сама по себе оферта не может являться подтверждением расходов организации тех или иных услуг для целей налогового учета. Как указала ФНС России по г. Москве в Письме от 25 июня 2010 г. N 16-15/066760@, расходы на услуги связи, оказанные иностранным оператором сотовой связи на основании договора публичной оферты, должны подтверждаться: перечнем должностей работников, которым в силу исполняемых ими обязанностей необходимо использовать сотовую связь (перечень должен быть утвержден руководителем организации); договором с оператором на оказание услуг связи; детализированными счетами оператора связи. Таким образом, с этой точки зрения оферта - это не что иное как невозможность оферента отказаться от заключения договора в случае акцепта оферты. При этом, если в организации не заключен отдельный договор на оказание тех или иных услуг, но акцептована оферта, содержащая все существенные условия договора, это не означает, что между хозяйствующими субъектами отсутствуют договорные отношения. Они есть, только вот, если организация планирует все-таки учесть понесенные расходы в связи с осуществлением такой оферты для целей налогового учета, лучше составить отдельный письменный договор. Так, например, акцепт компанией публичной оферты, содержащей все существенные условия договора транспортной экспедиции, не требует заключения отдельного договора.

Также рекомендуется заключать отдельный единый договор в случае, если сделка требует нотариального удостоверения.

Часто договор публичной оферты используют периодические издания для оформления подписки. Такая оферта выполнена в форме счета (счет-оферта). Оплачивая счет, организация тем самым акцептует и вступает в договорные отношения с журналом или газетой. Следует отметить, что подписка оформляется, как правило, путем стопроцентной предоплаты. Продавец обязан выставить организации счет-фактуру с выделенной суммой НДС (ставка - 10 процентов) в течение 5 календарных дней считая со дня получения суммы предварительной оплаты.

Понятие публичной оферты тесно связано с договором розничной купли-продажи, гражданско-правовые основы которого урегулированы нормами ст. ст. 492 - 504 ГК РФ.

Особенности использования публичной оферты в рознице установлены в ст. 494 "Публичная оферта товара" ГК РФ, причем они касаются как розничной торговли в месте нахождения товара, так и торговли вне места нахождения товаров.

Особенности заключения договора розничной купли-продажи на условиях публичной оферты вне места нахождения товара установлены п. 1 ст. 494 ГК РФ.

Согласно указанной норме предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой, только если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи. Если эти условия выполнены, то продавец обязан заключить договор с любым лицом, отозвавшимся на это предложение. Если предложение о товаре не содержит существенных условий розничного договора купли-продажи, то такое предложение рассматривается как предложение делать оферту.

Выставление товаров в месте их продажи (на прилавках, в витринах и тому подобном), демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и тому подобного) в месте их продажи признаются публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи.

Следовательно, в месте продажи товара покупатель вправе требовать от продавца исполнения обязанностей по договору, даже если на выставленный, демонстрируемый товар отсутствует цена или не указаны другие существенные условия договора.

Исключением являются лишь товары, из которых явно следует, что они не предназначены для продажи (оформление торгового зала, торговое оборудование и тому подобное).


Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок акцепта


Статья: Структура обязательственного отношения: наработки германской доктрины и их применимость в России (Егоров А.В.) ("Вестник гражданского права", 2011, N 3) {КонсультантПлюс}

4.4. Долженствования на преддоговорной стадии


Долженствования находят применение не только в структуре обязательственного отношения - они могут иметь место, например, на преддоговорной стадии. Так, согласно § 149 ГГУ оферент, получивший с опозданием акцепт, который был направлен своевременно, обязан незамедлительно сообщить о факте опоздания акцепта. Эта его обязанность есть долженствование, а не обязанность, к соблюдению которой можно понудить в принудительном порядке либо за нарушение которой можно привлечь к ответственности в виде возмещения убытков <1>. Санкция за нарушение данной обязанности только одна: законом вводится фикция того, что акцепт не был опоздавшим.

--------------------------------

<1> На наш взгляд, у отечественных ученых должны возникнуть серьезные сложности при попытке найти место указанной обязанности в структуре относительных правоотношений, складывающихся между сторонами будущего договора. Тот факт, что подобные сложности не возникают, по-видимому, объясняется лишь тем, что наука в должной мере не занимается классификацией и оценкой подобных обязанностей, выработкой абстрактных понятий (т.е. тем, чем она призвана заниматься).


Аналогом данной нормы в российском праве выступает ст. 442 ГК РФ, хотя нельзя не признать, что текстуально данная норма сформулирована неясно, если не сказать - противоречиво. С одной стороны, в ч. 1 данной статьи говорится ровно о том, что было сказано выше при анализе нормы германского закона: "В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием". В тексте закреплено, по сути, то же самое долженствование оферента, что и в германском праве. Однако дальше, в ч. 2 ст. 442 ГК РФ, вводится правило, согласно которому "если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным".

Почему норма кажется противоречивой? Потому что из ч. 1 данной статьи следует, что если сторона не сообщит немедленно об опоздании акцепта (т.е. о своем нежелании быть связанной договором), то договор также будет считаться заключенным. Иными словами, стороне, желающей того договора, по которому она получила акцепт с опозданием, достаточно ничего не отвечать акцептанту. Но, конечно, она может внести ясность и дополнительно уведомить акцептанта о своем желании быть связанной договором. Это само собой разумелось и об этом не требовалось включать специальную норму в ГК РФ.

Почему норма вносит сумятицу? Потому что она создает впечатление, будто главный способ установления договора - уведомить акцептанта о принятии его акцепта, полученного с опозданием. Таким образом, оферент, невнимательно прочитавший ч. 1 ст. 442 ГК РФ и не направивший подтверждение договора согласно ч. 2 той же статьи, может ошибочно полагать, что он не связан договором. А он будет им связан, поскольку не направит уведомления об опоздании акцепта.

Возможно, разработчики ГК РФ имели в виду, что ч. 2 ст. 442 ГК РФ должна применяться в совершенно иной ситуации, чем говорится в ч. 1, а именно когда акцепт был не только получен, но и направлен с опозданием. Такую точку зрения в 1995 г. высказал В.В. Витрянский <1>. Однако и при таком толковании целесообразность ч. 2 ст. 442 ГК РФ по-прежнему находится под вопросом.

--------------------------------

<1> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1995.


Чтобы понять, нужна ли данная норма, стоит смоделировать, как развивалась бы ситуация, не будь этой нормы в российском правопорядке.

Если лицо направляет акцепт, понимая, что с учетом разумного срока пробега почтовой корреспонденции оферент вовремя данное заявление не получит, оно должно считаться с тем, что договорных отношений не возникнет. Вопрос заключается только в том, как быть, если оферент будет желать договора, несмотря на опоздание акцепта. Здесь возможны два варианта: 1) либо опоздавшему акцепту будет придана сила новой оферты (как это сделано в ст. 443 ГК РФ для акцепта на иных условиях), которую сможет акцептовать бывший оферент (а ныне - акцептант); 2) либо опоздавший акцепт подобной силы не получит, и тогда желающая вступить в договорные отношения сторона вынуждена будет выставлять повторную оферту и ждать ее акцепта.

Думается, первый вариант был бы предпочтительнее, поскольку позволял бы экономить время и издержки, т.е. наилучшим образом отвечал бы потребностям оборота. Занять позицию по данному варианту можно было бы по аналогии со ст. 443 ГК РФ. Но при данном варианте моментом заключения договора признавалась бы дата получения сообщения о принятии опоздавшего акцепта (по сути, новой оферты). При этом срок получения данного сообщения о принятии, или нового акцепта, определялся бы по правилам п. 1 ст. 441 ГК РФ, т.е. в течение нормально необходимого для этого времени. Это, иными словами, - в разумный срок.

Поэтому если искать у ч. 2 ст. 442 ГК РФ какой-то смысл, то он может заключаться в новом регулировании, отчасти похожем на первый вариант, но имеющем ряд существенных отличий. Тогда, во-первых, речь в норме идет о принятии именно акцепта, а не новой оферты. Получается, это принятие, имеющее обратную силу. Договор должен считаться заключенным в момент, когда получен опоздавший акцепт, а не извещение о принятии данного акцепта (т.е. раньше даты, которая определялась бы при использовании аналогии со ст. 443 ГК РФ). И только так, во-вторых, можно объяснить, почему оферент должен немедленно, а не в разумный срок сообщить другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием.

В этом, возможно, заключен смысл данной нормы, добраться до которого без специальной подготовки оказывается очень непросто.

И тем не менее повторим свой тезис о неудачности редакционной формулировки ч. 2 ст. 442 ГК. Изучая ч. 2 ст. 442 ГК РФ, читатель еще не успел забыть про диспозицию ч. 1 данной нормы и имеет достаточные основания полагать, что в ч. 2 рассматривается та же самая ситуация, что и в ч. 1. Техника написания законов должна быть достаточно простой и понятной людям. Конечно, можно зашифровать в тексте закона все что угодно. Главное - понять: зачем? Поэтому ч. 2 ст. 442 ГК следует дополнить указанием на то, что она применяется в случаях, когда акцепт был направлен с опозданием, и поэтому не пересекается в ч. 1 данной статьи.