Заключение договора путем обмена документами

Оферта


Особенности оферты


"Торговля: Правовое регулирование, налоговый и бухгалтерский учет: Энциклопедия" (2-е издание, переработанное и дополненное) (Семенихин В.В.) ("ГроссМедиа", "РОСБУХ", 2011) {КонсультантПлюс}


ОФЕРТА, КОГДА МОЖНО ЕЕ ПРИМЕНЯТЬ - ЧТО УКАЗЫВАЮТ

СУДЫ И НАЛОГОВАЯ


Использование оферты позволяет организациям не только сократить время на поиск новых клиентов (контрагентов), но и значительно снижает затраты по поиску сбыта. Однако при этом организации следует заранее определиться с основными существенными условиями сделки и быть готовой к неукоснительному исполнению собственных обязательств. О том, в каких случаях могут применяться отношения по типу оферты, читайте в настоящей статье.

Общими положениями о договоре, закрепленными в п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), установлено, что договор между субъектами гражданско-правовых отношений считается заключенным, если между ними в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Причем существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон договора должно быть достигнуто согласие партнеров.

Как следует из п. 2 ст. 432 ГК РФ, договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Иначе говоря, оферта представляет собой первую стадию заключения договора.

Понятие оферты раскрыто непосредственно в п. 1 ст. 435 ГК РФ, в соответствии с которым офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Причем ГК РФ прямо указывает, что оферта должна содержать существенные условия договора.

Анализ данной нормы законодательства позволяет сделать следующие выводы.

Во-первых, оферта выражает волю только одной стороны (оферента), следовательно, с точки зрения ГК РФ (ст. ст. 153, 154 ГК РФ) она является односторонней сделкой.

Во-вторых, чтобы предложение, направленное одним лицом другому (другим лицам), было признано офертой, необходимо, чтобы оно отвечало следующим условиям:

  • должно выражать волю одной стороны;
  • должно быть достаточно определенным;
  • должно быть направлено одному или нескольким конкретным лицам;
  • должно содержать существенные условия договора.

В противном случае предложение о заключении договора не может быть признано офертой со всеми вытекающими отсюда последствиями. Аналогичного мнения придерживаются и арбитры. Так, в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 21 августа 2007 г. N Ф04-4973/2006(37405-А45-30) по делу N А45-12478/2005-37/257 отмечено, что для признания сделанного предложения офертой необходимо наличие названных в ст. 435 ГК РФ признаков. Так как в рассматриваемом деле письмо, направленное хозяйственным обществом, не содержало намерения заключить договор купли-продажи доли в уставном капитале общества, а также таких существенных условий, как размер доли и ее стоимость, то данное предложение не может быть признано офертой.

Таким образом, если оферта не содержит необходимых условий для заключения договора, то данный договор признают незаключенным, и наоборот, если документ содержит все существенные условия договора, то он может быть признан офертой, а следовательно, оферент не вправе отказаться от своих обязательств, вытекающих из данного договора.

Обратите внимание! В соответствии с положениями ст. 2 ГК РФ трудовые отношения не могут регулироваться путем направления оферты. Другими словами, для того чтобы нанять работника, с ним необходимо заключить трудовой договор.


Пунктом 2 ст. 435 ГК РФ указано, что оферта связывает направившее ее лицо (оферента) с момента ее получения адресатом. Фактически это означает, что у оферента обязанности по договору возникают именно с момента ее получения лицом, которому она направлена, а не с момента им ее принятия. Если оферент отказывается от заключения договора, то он несет ответственность в соответствии с гл. 25 "Ответственность за нарушение обязательств" ГК РФ. Вместе с тем следует иметь в виду, что так как обязанность заключения договора у оферента автоматически наступает с момента получения оферты адресатом, то до этого момента он может ее отозвать. Причем, как указано в п. 2 ст. 435 ГК РФ, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, то оферта считается неполученной, в связи с чем не могут предъявляться и требования о возмещении убытков.

Если же оферта получена адресатом, то последствия ее получения зависят от того, указан ли в ней срок для ее акцепта или нет.

Акцептом признается ответ лица (акцептанта), которому адресована оферта, о ее принятии. Причем акцепт должен быть полным и безоговорочным.

Следует отметить, что по общему правилу, закрепленному в п. 2 ст. 438 ГК РФ, молчание не является акцептом. Исключение составляют только случаи, непосредственно установленные законом (п. 4 ст. 468, п. 2 ст. 540 ГК РФ или п. 2 ст. 621 ГК РФ), а также когда молчание может быть признано акцептом в силу обычаев делового оборота или в силу прежних деловых отношений сторон.

В общем случае акцептом является совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий договора: отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и тому подобное (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Акцептант может и отозвать свой акцепт, при этом следует иметь в виду, что если извещение об отзыве акцепта получено оферентом ранее самого акцепта или одновременно с ним, то ответ акцептанта считается неполученным.

Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано, на это указано в ст. 436 ГК РФ. То есть по общему правилу оферта является безотзывной в течение срока, установленного для ее акцепта, оферент не может ее отозвать или изменить условия договора, предлагаемого для заключения. Вместе с тем если в самой оферте оговорено иное или это вытекает из существа предложения или обстановки, в которой она была сделана, то оферта может быть отозвана.

Срок заключения договора посредством оферты зависит от того, содержится ли в тексте оферты указание на срок акцепта или нет.

Когда в оферте срок для акцепта указан, то договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом в пределах указанного в ней срока, об этом сказано в ст. 440 ГК РФ.

В том случае, если в тексте оферты срок для акцепта не определен, то договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен - в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК РФ).

Аналогичного мнения придерживается и правоприменительная практика. Так, в п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" сказано, что договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта при условии, что акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока, а при отсутствии в оферте срока для акцепта - до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами. Если срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иными правовыми актами, договор считается заключенным при условии, что акцепт получен в течение нормально необходимого для этого времени.

Если в оферте, законе, иных правовых актах, помимо срока для акцепта оферты, определен срок для ее рассмотрения и извещение об акцепте направлено оференту в пределах указанного срока, договор должен признаваться заключенным даже в том случае, если извещение об акцепте получено оферентом с опозданием, за исключением случаев, когда оферент немедленно уведомит акцептанта об "опоздавшем" акцепте (ст. 442 ГК РФ). Другими словами, если акцепт отправлен с нарушением срока и оферент не сообщил о том, что он получил акцепт с опоздавшим сроком, то договор считается заключенным.


Д.Муратова

Адвокат

МКА "ЗАЩИТА"


Публичная оферта


Статья: Публичная оферта о заключении потребительского договора (Внуков Н.А.) ("Арбитражный и гражданский процесс", 2011, N 7) {КонсультантПлюс}


ПУБЛИЧНАЯ ОФЕРТА О ЗАКЛЮЧЕНИИ ПОТРЕБИТЕЛЬСКОГО ДОГОВОРА <*>


Н.А. ВНУКОВ


В статье рассматриваются особенности публичной оферты о заключении потребительского договора. Обозначены проблемы правового регулирования данных правоотношений и предложены пути их решений. Автором также сформулировано определение потребительского обязательства.

Проблемы правового регулирования договорных отношений с участием граждан-потребителей всегда в той или иной степени разрабатывались в отечественной цивилистике, это обусловлено значением потребительских договоров как одной из основных конструкций, на основе которой возникают правоотношения с участием граждан-потребителей. Договоры с участием граждан-потребителей занимают особое место в обширнейшем массиве гражданско-правовых норм договорного права, представляя собой один из важнейших институтов гражданского права.

Потребительский договор, по нашему мнению, следует рассматривать как самостоятельный тип договоров, который является одним из важнейших институтов гражданского права. Существующие сегодня потребительские договоры образуют единую систему договорных связей, которая представляет собой совокупность гражданско-правовых договоров, имеющую в своей основе единство и взаимосвязь, обладающую внутренней ценностной структурой и направленную на достижение общей цели бытового характера.

Необходимость единого правового регулирования потребительских договоров вызвана их однородностью, которая обусловлена особой правовой природой такого договора, состоящей, во-первых, в особом субъектном составе, во-вторых, исходя из общей каузы (цели), которую преследуют субъекты, заключая договор, в-третьих, в особом предмете рассматриваемого договора, в части предназначения объекта исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской или иной профессиональной и социально значимой деятельности, в-четвертых, в однородности потребительских обязательств, возникающих из такого договора, в части применения к ним потребительского законодательства, и в-пятых, в особом порядке заключения.

Дифференциация потребительских договоров, а также прав и обязанностей соответствующих потребительских обязательств должна осуществляться исходя из общей правовой природы предмета рассматриваемого договора и обязательства, а также по иным вторичным признакам, которыми могут быть сроки, форма, состав субъектов, выступающих в качестве контрагента гражданина-потребителя, и т.д. При этом, по мнению автора, под потребительским обязательством в самом общем виде следует понимать гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, связанное с продажей товаров, выполнением работ или оказанием услуг исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской или иной социально значимой и профессиональной деятельности, либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Несмотря на очевидную важность волеизъявлений в гражданском обороте, ГК РФ полностью не отдает предпочтение этой составляющей договорного соглашения. Достаточно обратится к положениям ст. 431 ГК РФ о толковании договора, где для выяснения намерений сторон суд должен принимать во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений, т.е. исследовать акт письменного волеизъявления. И в случае, если это не позволит определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон. Действительно, в гражданском обороте отделить волю и волеизъявление порой достаточно трудно, поэтому на современном этапе развития гражданско-правовых отношений, когда степень доверия между контрагентами не столь высока, будет наиболее предпочтительным при установлении действительности заключенного соглашения рассматривать и волю, и волеизъявление сторон. И здесь мы разделяем мнение тех авторов, которые рассматривают сделку в единстве субъективного и объективного элемента - воли и волеизъявления <1>.

--------------------------------

<1> Этой теории придерживалась и А.М. Белякова (См.: Советское гражданское право / Отв. ред. В.П. Грибанов, С.М. Корнеев. М., 1979. Т. 1 С. 220 (автор гл. 8 - А.М. Белякова)).


При этом, по мнению автора, необходимо считать действительными те сделки, по которым лицо втайне рассчитывает на то, что выраженная им воля не соответствует его истинной воле. В связи с этим есть смысл ст. 166 ГК РФ дополнить п. 3, изложив его в следующей редакции: "Сделка является действительной, если лицо, изъявившее волю, втайне рассчитывало на то, что выраженная им воля не соответствует его истинной воле, за исключением случаев, когда об этом было известно другой стороне по сделке".

Потребительский договор заключается посредством публичной оферты, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Причем такую публичную оферту в современной литературе Н.Д. Егоров рассматривает опять же как предложение, обращенное к любому и каждому <2>. В свою очередь М.И. Брагинский считает, что "адресатом такой оферты является неопределенная множественность лиц" <3>. Но рассматривать такое публичное предложение как оферту можно только в случае, если она содержит все существенные условия будущего потребительского договора, и другая сторона для его заключения должна выразить безоговорочное согласие. Публичная оферта должна быть направлена к неопределенному кругу лиц; иметь возможность немедленного акцепта; выражать намерение оферента заключить договор на указанных в оферте условиях; содержать все существенные условия договора, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 494 ГК РФ. Юридические последствия признания предложения публичной офертой заключаются в том, что оферент должен заключить потребительский договор на условиях, предусмотренных в оферте, с любым, кто отзовется на такое предложение. Заключение договора на иных условиях недопустимо, в этом случае контрагент вправе требовать возмещения понесенных убытков.

<2> См.: Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 1. М., 2004. С. 502 (гл. 25 - Н.Д. Егоров).


<3> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М.: Статут, 2009. С. 199.

Публичная оферта может совершаться как в письменной, так и в устной форме (например, по телевидению и т.д.). В качестве исключения из общего правила ст. 494 ГК РФ устанавливает, что выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи.

По общему правилу согласно ст. 437 ГК РФ реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в приглашении. Однако при указании предмета рекламы и цены (например, автомобиля, одежды и т.д.) такое предложение по правилам п. 2 ст. 437 ГК РФ надлежит считать офертой. Многие рекламодатели в таких случаях указывают, что цены действительны на момент публикации.

Рассматривая публичную оферту как предложение неопределенному кругу лиц или обращенное ко всем и каждому, авторы приводят в качестве примеров товар, размещенный в магазине или такси, стоящее с включенным огоньком. Наиболее наглядно данный вопрос можно исследовать на примере розничной купли-продажи с использованием автоматов. Здесь оферта сделана для неограниченного количества покупателей путем выставления автомата с предоставлением информации в письменной форме о продавце товара и условиях его приобретения, с указанием действий, которые должен совершить для этого покупатель. В такой оферте имеются все существенные условия потребительского договора купли-продажи. И покупателю достаточно для заключения потребительского договора конклюдентными действиями акцептовать такую оферту, совершив необходимые действия по получению товара.

Представляется, что под возможностью немедленного акцепта должна пониматься и возможность немедленного направления согласия заключить потребительский договор (акцепт) гражданином-потребителем, и возможность немедленного принятия акцепта оферентом в момент его поступления.

Автор предлагает установить общее правило, согласно которому заключению любого потребительского договора должна предшествовать публичная оферта. В связи с этим необходимо дополнить ст. 437 ГК РФ п. 3, изложив его в следующей редакции: "Выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, предложение о выполнении работы и оказании услуги, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах, выполняемых работах, оказываемых услугах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров, работ, услуг и т.п.), которые предназначены исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской или иной профессиональной и социально значимой деятельности, в месте их продажи или нахождения хозяйствующего субъекта признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия потребительского договора, за исключением случая, когда иное явно не указано хозяйствующим субъектом". Пункт 2 ст. 494 ГК РФ следует считать утратившим силу.

При этом по отдельным потребительским договорам целесообразно установить прямое указание на то, что является публичной офертой. Например, автор считает необходимым прямо предусмотреть по аналогии, как это предусмотрено законодателем в п. 2. ст. 494 ГК РФ, что публичной офертой по договору фрахтования легкового такси для перевозки пассажиров и багажа является специальный опознавательный фонарь оранжевого цвета, установленный на крыше транспортного средства и включенный при готовности легкового такси к перевозке пассажиров и багажа. Для этого необходимо п. 1 ст. 31 Федерального закона от 8 ноября 2007 г. N 259-ФЗ "Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта" дополнить следующей нормой: "Специальный опознавательный фонарь оранжевого цвета, установленный на крыше транспортного средства и включенный при готовности легкового такси к перевозке пассажиров и багажа, является публичной офертой, независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора фрахтования легкового такси для перевозки пассажиров и багажа".


Безотказность оферты


Статья: Ловушка для оферента (Бойко Т.) ("ЭЖ-Юрист", 2008, N 34) {КонсультантПлюс}


ЛОВУШКА ДЛЯ ОФЕРЕНТА


Т. БОЙКО


Татьяна Бойко, юрист коллегии адвокатов "Юков, Хренов и партнеры".


В последнее время большое количество сделок заключается посредством оферты. Направляя оферту, сторона часто не обозначает срок для ее акцепта или указывает достаточно продолжительный период времени. Между тем оферента, решившего направить долгосрочную оферту, подстерегает немало опасностей, о чем свидетельствует двусмысленная ситуация, возникшая при заключении сделки по покупке акций "Норильского никеля".


Повод призадуматься


5 августа в официальном пресс-релизе группа "ОНЭКСИМ" сообщила о том, что она завершает процесс консолидации 16,66% пакета акций ГМК "Норильский никель" и намерена реализовать его структурам Владимира Потанина в рамках оферты, сделанной им Михаилу Прохорову. По данным, опубликованным газетой "Ведомости", Потанин сделал такое предложение в апреле - до того, как Прохоров закрыл сделку по продаже 25% акций "Норникеля" UC Rusal. По информации, размещенной на сайте группы "ОНЭКСИМ", в соответствии с условиями указанной оферты структуры Владимира Потанина готовы приобрести пакет акций за 10 миллиардов долл. США, или 315 долл. за акцию. Оплата должна производиться денежными средствами (6,5 миллиарда долл.) и 35,2% пакетом акций ОАО "Полюс Золото" (3,5 миллиарда долл.), принадлежащим в настоящий момент структурам Владимира Потанина. Данная информация была немедленно отражена в ведущих деловых изданиях, у которых особую заинтересованность вызвала не столько сама сделка, сколько запутанный сюжет ее заключения на фоне конфликта между двумя бывшими партнерами. Вместе с тем информация, опубликованная в СМИ, вопрос о том, имела ли место в данном случае оферта, каково ее точное содержание, является ли она безотзывной или в ней предусмотрена возможность отзыва либо было заключено и вовсе опционное соглашение, до конца не проясняет.

Газета "Коммерсантъ", по данным своего источника, знакомого с содержанием переговоров между Михаилом Прохоровым и Владимиром Потаниным, сообщает, что весной ими было подписано обычное протокольное соглашение, по которому "Интеррос" намеревался купить пакет в "Норильском никеле" по 315 долл. за акцию, но речь шла не о 16,66%, а обо всех 25% плюс одной акции, бывших тогда у Михаила Прохорова. Какой юридической силой обладает обычное протокольное соглашение, не совсем понятно. Может быть, это было опционное соглашение? А может, всего лишь соглашение о намерениях, некая фиксация результатов переговоров.

Ситуация с возможным существованием безотзывной оферты Потанина со сроком принятия до 15 ноября 2008 года вызвала такой живой интерес у прессы в связи с тем, что указанная оферта может стать рычагом для давления на Потанина в переговорах по разделу других активов и способом заманить его в так называемую ловушку. Дело в том, что цена апрельской оферты по данным, опубликованным в "Ведомостях", на 47% превышает рыночную стоимость акций "Норникеля". Кроме того, при покупке еще 16,66% акций "Норникеля" доля Потанина в компании превысит 30%, в результате чего ему необходимо будет направить остальным акционерам обязательное предложение о приобретении всех акций общества по цене оферты. По мнению аналитиков, на это может понадобиться около 30 млрд. долл.

Описанная выше ситуация является обобщением некоторых версий, озвученных за прошедший месяц в прессе, и приводится здесь лишь как иллюстрация для дальнейшего юридического анализа положений ГК РФ о правовых последствиях отзыва оферты. Рассмотрим вопрос о том, существует ли выход из подобной ловушки, в которой может оказаться оферент, направив долгосрочную оферту, и какие правовые последствия могут наступить при отказе от нее.


Безотзывность оферты


Согласно ст. 436 ГК РФ полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой она была сделана.

Как видим, норма о безотзывности оферты сформулирована диспозитивно. Оферта лишь по общему правилу связывает оферента с момента ее получения адресатом до истечения срока для ее принятия. Связанность офертой подразумевает невозможность для оферента отозвать оферту в течение срока, установленного для ее принятия, а в случае ее акцепта договор следует считать заключенным.

Вместе с тем оференту предоставлено право отказаться от оферты не только до момента ее получения акцептантом или одновременно с ним, но также и после, однако последнее возможно лишь в случаях, когда это прямо указано в оферте, вытекает из существа предложения либо из обстановки, в которой оферта сделана.


КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное).


Если в оферте не обозначен срок для ее акцепта, но о ее безотзывности можно сделать вывод из существа предложения (например, если оферта включает указание "всегда в продаже") или из обстановки, в которой она была сделана (например, при посылке каталога, содержащего описание товаров с перечислением существенных условий будущей сделки), то она также носит связывающий характер (Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения: Изд. 2-е, испр. М.: Статут, 1999. С. 200).

Такой же подход отражен и в Венской конвенции ООН 1980 г.: оферта не может быть отозвана в случае, если в ней путем установления определенного срока для акцепта или иным образом указывается, что она является безотзывной, или если адресат оферты нашел основания рассматривать оферту как безотзывную и адресат оферты действовал соответственно (п. 2 ст. 16).

Если в оферте не указывается срок для ее акцепта, оферента следует считать связанным офертой в течение разумного срока.

Норма Гражданского кодекса о безотзывности оферты в целом направлена на поддержание стабильности гражданского оборота. В соответствии со ст. 433 ГК РФ, по общему правилу договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Если оферент до истечения срока для акцепта заключит договор с третьим лицом или же после принятия оферты ее адресатом откажется исполнять свои обязательства по заключенному договору, то акцептант вправе обратиться в суд с иском о возмещении убытков на основании ст. 393 ГК РФ или неустойки согласно ст. 394 ГК РФ, если, конечно, она предусмотрена договором.

Кроме того, за неисполнение денежного обязательства ст. 395 ГК РФ установлена законная неустойка в виде процентов за пользование чужими денежными средствами. В случае если размер убытков, причиненных акцептанту, превышает сумму процентов, он вправе требовать от оферента возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

Однако на практике факт причинения убытков и их размер не так легко доказать.


Акцепт


Особенности акцепта


Статья: Перечислил предоплату, значит, принял оферту (Галимов М.) ("ЭЖ-Юрист", 2011, N 21) {КонсультантПлюс}


ПЕРЕЧИСЛИЛ ПРЕДОПЛАТУ, ЗНАЧИТ, ПРИНЯЛ ОФЕРТУ


М. ГАЛИМОВ


Как следует из п. 1 ст. 454 ГК РФ, по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если для договоров данного вида законом не установлена определенная форма (п. 1 ст. 434 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 158 ГК РФ сделки между юридическими лицами должны совершаться в простой письменной форме. Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ).

Выставление продавцом покупателю счета на оплату товара в силу п. 1 ст. 435 ГК РФ является не чем иным, как офертой. Оферта - адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно выражает намерение заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта содержит существенные условия договора.

Ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии - акцепт (п. 1 ст. 438 ГК РФ). Акцепт должен быть полным и безоговорочным.

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ. Иными словами, выставление продавцом счета на оплату является офертой, а его оплата покупателем в срок, указанный в счете, - акцептом. В свою очередь, данные действия будут указывать на то, что между продавцом и покупателем сформировались договорные отношения и что сторонами соблюдена письменная форма договора купли-продажи (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Пунктом 1 ст. 457 ГК РФ установлено, что срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи. Когда обязательство не предусматривает срок исполнения и не содержит условий, позволяющих его определить, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства (п. 2 ст. 314 ГК РФ).

Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования об исполнении, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота.

Согласно п. 1 ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело либо сберегло имущество за счет другого лица, обязано возвратить неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение). Для возникновения обязанности по возврату необходимо установление факта неосновательного обогащения.

В вашем же случае все существенные условия договора купли-продажи (наименование и количество товара) соблюдены, в связи с чем отношения сторон в данной ситуации будут регулироваться главой 30 "Купля-продажа", а не главой 60 "Обязательства вследствие неосновательного обогащения" ГК РФ. Оплата вами выставленного продавцом счета свидетельствует о соблюдении письменной формы договора купли-продажи.

Если продавец не исполнил свои обязательства по передаче товара, покупатель вправе добиваться этого в судебном порядке либо отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной ранее денежной суммы. Кроме того, он вправе требовать с продавца уплаты неустойки за нарушение договорных обязательств в порядке, предусмотренном ст. 395 ГК РФ.

По общему правилу (ст. ст. 307, 309 ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом. При этом лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Следовательно, за защитой нарушенных прав вы можете обратиться в суд.

Однако перед обращением с исковым заявлением рекомендуем направить продавцу претензию с требованием о выполнении им своих обязательств по передаче товара либо о возврате вам уплаченной суммы. И только в случае неполучения ответа от продавца в срок, указанный в претензии, вы можете обратиться в суд с исковым заявлением о взыскании суммы основного долга и процентов за пользование чужими денежными средствами либо о понуждении продавца поставить соответствующий товар.

К исковому заявлению необходимо приложить (ст. 126 АПК РФ):

  1. уведомление о вручении копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют;
  2. документ, подтверждающий уплату госпошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении ее размера;
  3. документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;
  4. копии свидетельства о госрегистрации юрлица (или ИП);
  5. доверенность на подписание искового заявления;
  6. копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска;
  7. документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;
  8. проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор;
  9. выписку из ЕГРЮЛ с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика и (или) приобретении физическим лицом статуса ИП либо прекращении деятельности ИП.

Данные документы вы должны получить не ранее чем за 30 дней до дня обращения в арбитражный суд. Их можно представить в суд в электронном виде (п. 2 ст. 126 АПК РФ).


Отзыв акцепта


Статья: Оферта и акцепт на рынке срочных сделок (Петросян Э.С.) ("Право и экономика", N 9, 2004) {КонсультантПлюс}


ОФЕРТА И АКЦЕПТ НА РЫНКЕ СРОЧНЫХ СДЕЛОК


(НА ПРИМЕРЕ ФЬЮЧЕРСНОГО КОНТРАКТА)


Э.С. ПЕТРОСЯН


В соответствии со ст. 420 ГК РФ договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Что представляет собой такое соглашение и как оно достигается применительно к срочным сделкам.

Стороны фьючерсного контракта незнакомы друг с другом, не встречаются и в непосредственные контакты между собой не входят. Это означает, что процесс достижения соглашения происходит иначе, чем при заключении обычных гражданско-правовых договоров. При заключении срочных сделок соглашение достигается в результате совпадения по ценовому признаку произвольно и самостоятельно подаваемых в торговую систему заявок, т.е. при совпадении в двух противоположных заявках цены на биржевой актив. В соответствии со ст. 1 Правил РТС торговая система - это совокупность технических средств, программного обеспечения, баз данных, телекоммуникационных средств и другого оборудования, обеспечивающая возможность поддержания, хранения, обработки и раскрытия информации, необходимой для совершения срочных сделок <*>.

--------------------------------

<*> По правилам МФБ торговая система называется "БКС", МЦФБ - "MCSE-Trade", ММВБ - "СТФО" и т.д.


Примечательно, что в заявках могут быть указаны разные объемы биржевого актива, но тем не менее соглашение достигается. Если объем по одной заявке превышает объем встречной заявки, то недостающая часть заполняется третьей заявкой (недосогласованная воля дополняется волей еще одного лица).

Общие правила гл. 28 ГК РФ "Заключение договора", более того, правила об оферте и акцепте должны распространяться и на срочные сделки, т.к. последние являются гражданско-правовыми договорами. Таким образом, при заключении срочных сделок необходимо руководствоваться общими нормами, т.е. правилами гл. 28 ГК РФ, и специальными - правилами, установленными биржами.


Признаки оферты


Гражданско-правовой договор, как и срочная сделка, предполагает выражение воли сторон и начинает формироваться с оферты. Все остальные действия, предшествующие оферте, не создают договор. Так, не создают договор внесение начальной маржи, регистрация трейдера, хотя роль и значение этих действий трудно недооценивать. Фьючерсный контракт заключается на основании совпадения двух встречных заявок.

Пункт 2 ст. 432 ГК РФ гласит, что договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. При заключении срочных сделок так же одна сторона подает заявку, что вполне можно рассматривать как оферту. В соответствии с п. 1 ст. 435 ГК РФ офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам достаточно определенное предложение, выражающее намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора.

В соответствии со ст. 435 ГК РФ оферта должна отвечать определенным признакам.

1. Оферта должна быть определенной и ясной, должна давать возможность противоположной стороне прийти к однозначному выводу о воле оферента. Направляя оферту, сторона тем самым выражает свою волю - желание заключить договор. Процесс формирования данной воли не имеет значения, важен лишь факт появления окончательно сформировавшегося намерения стороны заключить договор. При заключении фьючерсного контракта эта определенность достигается путем указания в спецификации (заявке), которая размещается в торговой системе, намерение участника торговли приобрести фьючерсный контракт на покупку или продажу. В Правилах совершения срочных сделок Некоммерческого партнерства "Фондовая биржа РТС" (утверждены советом директоров протоколом от 18 февраля 2002 г. N 02-03-РДП-1808) говорится, что спецификация - документ, определяющий все существенные условия срочной сделки и порядок ее исполнения. Клиринговый центр, а в дальнейшем и контрагент должны четко понять из заявки, какой именно фьючерсный контракт в оферте указывается (на покупку или на продажу), т.е. из самой заявки должно быть видно, какую позицию занимает оферент - короткую или длинную. Таким образом, заявка-оферта "должна быть настолько определенной, чтобы можно было путем ее принятия достигнуть соглашения о всем договоре" <*>.

--------------------------------

<*> Эннекцерус Л. Курс гражданского права. М., 1950. Т. 1, полутом 3. С. 175.


2. Оферта (заявка) должна выражать намерение оферента (участника торгов) заключить договор с лицом, которое согласится с условиями оферты.

В фьючерсном контракте это достигается путем составления заявки, т.е. указания на вид контракта (покупка или продажа), цены, а также ввода с АРМ (автоматизированного рабочего места) (см. п. 10.2 ст. 10 Правил РТС) трейдера в торговую систему. Все эти действия позволяют сделать вывод о том, что оферент намерен заключить фьючерсную сделку с лицом, которое согласится с условиями оферты (заявки). С момента такого согласия (совпадения двух встречных заявок) оферент считает себя стороной договора. Указанное требование означает, что оферта должна быть составлена таким образом, чтобы позволить адресату сделать вывод: для заключения договора достаточно выражения совпадающей с офертой воли им самим.

3. Оферта должна содержать существенные условия договора. В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.


Фьючерсный контракт - это стандартизированный контракт, все его условия заранее определены в спецификации. Организатор торгов до начала торгов обязан составить спецификацию фьючерсного контракта, указать все существенные условия и зарегистрировать в Федеральной службе по финансовым рынкам. В дальнейшем, при заключении биржевых срочных сделок, участники торгов лишь используют уже разработанные организатором торгов (биржей) спецификации в неизменном виде, т.е. присоединяются к готовым спецификациям. Так, в соответствии с п. 2.4 Постановления ФКЦБ России от 27 апреля 2001 г. N 9 "Об утверждении Положения о требованиях к операциям, связанным с совершением срочных сделок на рынке ценных бумаг" спецификации фьючерсных контрактов утверждаются отдельно по каждому виду фьючерсного контракта с каждым финансовым инструментом.

Спецификация фьючерсного контракта содержит следующие сведения (см. п. 6 ст. 08.03 Правил Секции срочного рынка ММВБ. Утверждены на заседании Биржевого совета ММВБ протоколом от 31 октября 2002 г. N 14):

1) наименование (код) фьючерсного контракта; 2) вид фьючерсного контракта (поставочный, расчетный фьючерсный контракт и фьючерсный контракт с возможностью изменения его с поставочного на расчетный и наоборот); 3) финансовый инструмент фьючерсного контракта и его количество; 4) порядок исполнения данного фьючерсного контракта (в том числе порядок уплаты вариационной маржи); 5) первый и последний день заключения фьючерсного контракта; 6) порядок определения размера и внесения начальной маржи по данному фьючерсному контракту; 7) порядок определения размера вариационной маржи по данному фьючерсному контракту и т.д.

Единственное условие, которое остается на усмотрение сторон сделки, - это цена и количество биржевого актива (каждый контракт содержит определенное количество базового актива). В пункте 28 разд. 1 Правил МФБ указывается, что "базовый актив - ценная бумага, финансовый инструмент или другой товар (инструмент), являющийся предметом фьючерсного или опционного контракта". Правила ММВБ гласят: "Базовый (базисный) актив - предмет стандартного контракта". В Правилах МЦФБ базовый актив определяется как "находящийся в обращении товар определенного рода и качества, в том числе и коносамент на указанный товар, варрант, ценная бумага, валюта, индекс или стандартный контракт, далее - биржевой товар, в установленном порядке допущенный Биржей в качестве предмета купли-продажи по фьючерсному контракту".

Фьючерсная сделка считается совершенной, если по указанной в первоначальной заявке цене в торговой системе зарегистрирована встречная заявка, совпадающая по всем условиям спецификации. Согласование по этому существенному условию сделки происходит, а условие считается согласованным, если совпадают цены в двух встречных по направлению заявках.

Объем также является существенным условием сделки.

Во-первых, объем биржевого актива указывается количеством фьючерсных контрактов, т.е. если необходимо продать 250 акций, а спецификация содержит указание о том, что один фьючерсный контракт состоит из 100 акций, то участник торгов может продать на фьючерсном рынке только два контракта по 100 акций (всего 200 акций), а остальные 50 - только на рынке спот <*>.

--------------------------------

<*> Спот рынок - это рынок реальных активов, где ценные бумаги или другие активы продаются не стандартными лотами, а в количестве, определяемом сторонами договора.


Во-вторых, заявка без указания объема биржевого актива, т.е. количества контрактов, не может быть зарегистрирована в торговой системе, следовательно, не учитывается при заключении сделки. Такая заявка не считается офертой, поскольку не содержит одно из существенных условий спецификации.

В-третьих, если объемы в двух фьючерсных заявках не совпадают, то излишняя часть остается в торговой системе как самостоятельная заявка (оферта).

4. Безотзывность оферты. В соответствии со ст. 436 ГК РФ полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Нормы данной статьи Гражданского кодекса реализуются при заключении фьючерсного контракта своеобразно, с учетом особенностей, установленных биржевыми правилами. Необходимо отметить, что до момента заключения фьючерсной сделки сторона, подавшая заявку, может менять условия оферты. Но изменению подлежат только объем и цена сделки, остальные условия стандартизированы, указаны заранее в спецификации и обсуждению не подлежат. Такие изменения действительны только до момента фиксинга, т.е. до момента регистрации заявки в реестре совершенных сделок (п. 7.10 ст. 7 Правил совершения срочных сделок НП "Фондовая биржа РТС", аналогичные нормы содержатся и в Правилах ММВБ, ЦФБ, МФБ и т.д.). Этому препятствует и сама система торгов: зарегистрированные (совершенные) сделки удаляются из торговой системы, что делает невозможным вносить изменения в заключенную сделку, ведь нельзя изменять то, чего не существует. Таким образом, оферта становится "безотзывной" с момента регистрации в реестре совершенных сделок; на стадии регистрации заявки-оферты в реестре поданных в торговую систему заявок принцип "безотзывности" не действует, а лицо может отозвать свою заявку-оферту.

5. Наиболее сложным является вопрос адресата оферты. Статья 435 ГК РФ говорит о предложении одному или нескольким конкретным лицам, а ст. 437 - о публичной оферте. Этот вопрос решался в науке гражданского права неоднозначно.

По данной проблеме можно выделить две точки зрения.

Сторонники первой позиции считали, что оферта должна быть адресована конкретному лицу (лицам) и не может быть "брошена в толпу". Этот вывод в той или иной мере был связан с известным римскому праву принципом допустимости оферты только ad incertam personam. Такой точки зрения придерживаются Р.О. Халфина, Ф.И. Гавзе и т.д. Аналогичная норма содержится в п. 2 ст. 14 Венской конвенции "О договорах международной купли-продажи товаров", где говорится, что предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, рассматривается лишь как приглашение делать оферту, если только иное прямо не указано лицом, сделавшим такое предложение.

Сторонниками второго подхода выступали О.С. Иоффе, И.Б. Новицкий, Л.А. Лунц, М.И. Брагинский и т.д. Они считали, что для достижения договора достаточно акцепта любого акцептанта. В оферте достаточно указать все существенные условия для достижения договора, за исключением будущего контрагента, в качестве которого может выступать любое лицо, согласившееся с условиями, указанными в оферте.

ГК РФ одновременно указывает как на конкретный адресат при оферте (оферта, направленная конкретному лицу), так и на публичную оферту (без конкретизации личности акцептанта).

Не относится к публичной оферте реклама, т.к. в соответствии со ст. 437 ГК РФ реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферту, если иное прямо не указано в предложении. Можно ли рассматривать заявку трейдера как просто рекламу? Представляется, что нет, т.к. в заявке указаны все существенные условия, и согласие с этими условиями непосредственно создает договор.

В литературе вопрос публичной оферты понимается двояко. Некоторые считают, что это обращение "ко всем", некоторые - что "к любому и каждому". Отличие между этими подходами заключается в том, что обращение "ко всем" предполагает неоднократный акцепт, т.е. все желающие могут акцептовать оферту и считать себя стороной договора. Второй подход предполагает, что "любой и каждый" - это изначально неограниченный круг, но с момента акцепта появляется конкретное лицо, которое снимает оферту в пользу себя. Другие уже не смогут акцептовать, поскольку уже нет оферты. Фактически мы имеем два противостоящих вида понимания публичной оферты.


Акцепт, полученный с опозданием


Статья: Оферта как предварительная стадия заключения договора (Щербинина Ю.В., Крюков С.Е.) ("Бухгалтерский учет", 2004, N 8) {КонсультантПлюс}


"Бухгалтерский учет", N 8, 2004


ОФЕРТА КАК ПРЕДВАРИТЕЛЬНАЯ СТАДИЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА


В условиях рыночной экономики одним из основных инструментов регулирования отношений между юридическими и физическими лицами служат заключаемые ими договора.

В современной деловой практике используются два способа заключения гражданско-правовых договоров:

  • "между присутствующими" - когда стороны одновременно находятся в месте заключения договора;
  • "между отсутствующими" - когда стороны согласовывают условия и заключают договор путем дистанционного обмена информацией (письмами, факсами и т.п.).

При этом способ "между отсутствующими" в последние годы становится все более распространенным, поскольку, расширяя рынки закупки и сбыта, значительное число организаций заключают договора с контрагентами, расположенными в других городах, а зачастую и странах.

Указанные способы оформления договорных отношений не имеют принципиальных различий по механизму заключения договора. Однако сам процесс заключения договора "между отсутствующими" является более сложным, поскольку сторонам сделки приходится решать некоторые вопросы, не вызывающие сложностей при заключении договора "между присутствующими".

Первая стадия процесса заключения договора "между отсутствующими" - направление оферты. Офертой называется предложение, адресованное одному или нескольким конкретным лицам, содержащее все существенные условия договора, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (ст.435 ГК РФ).

Неотъемлемой частью оферты являются следующие элементы предполагаемого договора (ст.432 ГК РФ):

  1. предмет договора;
  2. условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;
  3. условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Важно, чтобы подобное заявление было четко сформулировано стороной, т. е. в отношении соответствующего условия должно быть прямо заявлено о необходимости достижения соглашения под угрозой отказа от заключения договора.

Поскольку направление оферты является стадией процесса заключения договора, имеющей правообразующее значение, существенным является факт появления окончательно сформировавшегося намерения стороны заключить договор. Именно это позволяет разграничить предложение провести переговоры с целью оценить возможности заключения договора и непосредственно оферту.

Однако не любое предложение о заключении договора признается офертой. Предложение о заключении договора является офертой, если оно:

  1. обращено к одному или нескольким конкретным лицам (за исключением публичной оферты);
  2. определенно;
  3. выражает намерение стороны, предлагающей сделку, заключить договор.

Ответ лица, которому адресована оферта (акцептанта), о ее принятии, называется акцептом оферты. Акцепт должен быть полным и безоговорочным (ст.438 ГК РФ), а также определенным. Из него должно четко явствовать намерение стороны заключить договор на предложенных ей условиях.

На практике акцепт оферты представляет собой слова или соответствующие действия (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.), сделанные в предписанном или указанном оферентом порядке. При заключении договора намерение акцептанта принять предложение должно быть выражено таким образом, чтобы не было сомнений ни в отношении факта акцепта, ни в отношении совпадения условия акцепта с условиями оферты. То есть для возникновения договорного обязательства необходимо, чтобы оферта не только была акцептована, но и чтобы акцепт был сообщен.

С фиксацией момента получения акцепта связана не только проблема полноты акцепта. По действующему законодательству акцепт может быть отозван в любое время до момента его получения. Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается неполученным. После же получения акцепта договор считается заключенным, и речь уже может идти о его досрочном расторжении.

Направление оферты, а также ее акцепт налагает на стороны определенные обязательства. Невыполнение этих обязательств влечет определенные законом последствия, выражающиеся в том, что сторона, права которой нарушены, имеет право на понуждение к выполнению обязательств, а также (или) к возмещению понесенных в связи с этим нарушением убытков.

Молчание лица, получившего оферту, не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений (ст.438 ГК РФ). Если предшествующие отношения сторон складывались, например, на основе того, что заказы на товары выполняются продавцом без какого-либо иного акцепта, кроме как отправка товара, то оферент в результате приходит к убеждению, что такая практика продолжается. Поэтому отгрузка товара лицом, получившим оферту, будет рассматриваться как молчаливый акцепт.

В соответствии с действующим законодательством оферта, как правило, безотзывна. Оферент не может отозвать свое предложение в течение срока, определенного в самой оферте для ее приема адресатом, если иные условия не предусмотрены в самой оферте либо не вытекают из ее существа или обстановки, в которой оно было сделано (ст.436 ГК РФ). Если возможность отзыва оферты предусмотрена, то отзыв оферты не считается сообщенным, пока не доведен до сведения лица, которому оферта была адресована. В случае когда извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, она считается неполученной.

Применительно к срокам, определенным в оферте для ее приема, следует различать 2 вида оферт:

  • оферта, содержащая указание на срок акцепта;
  • оферта, не содержащая указания на срок акцепта.

Если в тексте оферты определен срок для акцепта, то договор считается заключенным, когда акцепт получен стороной, предлагающей сделку, в пределах указанного в ней срока (ст.440 ГК РФ). Таким образом, она обязана ждать ответа на свою оферту и в течение всего этого срока не предпринимать каких-либо действий, способных поставить под сомнение возможность заключения договора. Иначе она будет вынуждена возместить убытки, возникшие у акцептанта вследствие того, что он своевременно акцептовал оферту, заключив договор, становящийся, однако, неисполнимым, например, из-за заключения оферентом тождественного договора с другим контрагентом.

Ситуации, при которых срок для ответа на предъявленную оферту не определен, регулируются ст.441 ГК РФ. В подобных случаях договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, то в течение нормально необходимого для этого времени.


Пример 1. ООО "Альфа" направило 15.01.2004 заказным письмом оферту, содержащую предложение по приобретению у ООО "Бета" товара на условиях доставки на склад покупателя до 10.02.2004, гарантируя оплату после поступления товара на склад в оговоренные сроки.

ООО "Бета" в соответствии с полученной офертой отгрузило товар в адрес ООО "Альфа", ожидая получения согласованных сторонами денежных средств в оплату отгруженного товара. На склад ООО "Альфа" товар поступил 09.02.2004.

Однако до истечения установленного срока оферты ООО "Альфа" приобрело необходимый товар у другого поставщика и направило заказным письмом уведомление об отзыве оферты 08.02.2004. Поэтому 09.02.2004 полученный от ООО "Бета" товар был отправлен назад. ООО "Бета" предъявило ООО "Альфа" претензию с требованием возмещения понесенных убытков.

Односторонний отказ от исполнения обязательств недопустим (ст.310 ГК РФ), за исключением случаев, предусмотренных законом или договором. Поэтому ООО "Альфа" обязано возместить ООО "Бета" убытки, причиненные неисполнением обязательства. А именно: расходы, которые ООО "Бета" произвело для восстановления нарушенного права, упущенную выгоду (неполученные доходы, которые оно получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено). В случае утраты или повреждения имущества, т.е. реального ущерба, его стоимость также должна быть взыскана с оферента, отказавшегося от исполнения договора в одностороннем порядке.

ООО "Бета" вправе потребовать от ООО "Альфа" возмещения:

расходов по транспортировке поставленного товара до склада оферента и обратно;

стоимости погрузочно-разгрузочных работ, страхования груза, иных оплаченных услуг, связанных с данной поставкой;

упущенной выгоды, выразившейся в том, что ООО "Бета" могло сразу продать данный товар иным контрагентам без потери времени.

Ю.В.Щербинина

Зам. главного бухгалтера

ООО "Сопапэкс"


С.Е.Крюков

Юрист


Акцепт на иных условиях


Тематический выпуск: Договор и налоговый контроль (методы и приемы налоговых органов по проверке условий договора, проверке договора для целей налогообложения) (Брызгалин А.В., Щербакова Е.С., Гринемаер Е.А., Королева М.В., Головкин А.Н., Федорова О.С., Анферова О.В., Аверина Л.В., Мартынюк В.П., Педь И.В., Рева Т.М., Сидельникова Л.П., Тимошков С.Н., Клименков Г.В., Широковских Е.Г., Воробей Е.К., Осинова М.Г., Зенкова Е.В., Майбуров И.А., Казак А.Ю., Миллер А.Е., Пинская М.Р., Пушкарева В.М., Тоскунина В.Э., Скрипниченко В.А., Федоренко О.В., Федоренко А.О.) ("Налоги и финансовое право", 2010, N 5) {КонсультантПлюс}


Как известно, сделки с участием юридических лиц, индивидуальных предпринимателей по общему правилу подлежат заключению в письменной форме. В пп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ прямо сказано, что сделки юридических лиц между собой и гражданами должны совершаться в письменной форме (простой или нотариальной). При этом односторонняя сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Двусторонние (многосторонние) сделки, разновидностью которых является договор, могут совершаться следующими способами:

  1. путем составления одного документа, подписанного сторонами;
  2. путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору;
  3. путем совершения так называемых конклюдентных действий.

Самым надежным способом заключения (оформления) договора является, безусловно, составление одного документа, подписанного сторонами. Причем необходимо учитывать, что для отдельных договоров закон прямо устанавливает обязательность их заключения именно таким способом: договор купли-продажи недвижимости (ст. 549 ГК РФ), договор купли-продажи предприятия как имущественного комплекса (ст. 560 ГК РФ), договор аренды зданий и сооружений (ст. 651 ГК РФ) и др.

Однако на практике при заключении договоров в виде одного документа контрагенты часто пренебрегают элементарными правилами осторожности, что оборачивается для них серьезными проблемами. Так, например, если сторонами подписывается многостраничный договор, его в обязательном порядке необходимо пронумеровать, прошить, место сшивки заклеить, указать на нем количество страниц (листов) договора, скрепив данную информацию подписями и, желательно, печатями сторон.

Если же договор не сшивается, его в любом случае необходимо пронумеровать, а подписями и печатями (если печать обязательна в силу закона или договора) скрепить каждую страницу договора. Крупные предприятия, как правило, именно так и поступают, с чем нельзя не согласиться. В противном случае у недобросовестного контрагента может появиться соблазн отредактировать договор так, как ему это выгодно. В итоге при рассмотрении спора в суде стороны представляют в материалы дела разные, отличающиеся друг от друга по содержанию, экземпляры договора, что вынуждает суды делать вывод о незаключенности договора. Существующая на сегодняшний день судебная практика знает немало тому примеров.

Часто при заключении договоров контрагенты, желая сэкономить на услугах квалифицированных юристов или по каким-то иным причинам, используют типовые (примерные) формы договоров, коих огромное количество можно найти в Интернете или в книжных магазинах в различных сборниках типовых форм. Такие типовые формы, как правило, содержат "пустографки", которые сторонам предлагается заполнить по своему усмотрению. Однако нередко стороны заполняют "пустографки" не полностью либо вовсе оставляют их незаполненными, что также является риском, если контрагент окажется недобросовестным. Поэтому ни в коем случае нельзя при оформлении договора оставлять пустые места (незаполненные "пустографки"), которые ваш недобросовестный контрагент может заполнить выгодными ему и невыгодными вам фразами и оговорками.

Внимательными нужно быть при заключении договора путем обмена документами с использованием средств факсимильной связи (т.е. по факсу). С одной стороны, как мы отметили выше, закон вполне допускает такой способ заключения договора в письменной форме (п. 2 ст. 434 ГК РФ). С другой стороны, в п. 2 ст. 160 ГК РФ сказано, что использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Так, в ноябре 2009 г. ФАС УО было рассмотрено дело, возбужденное по иску компании к обществу о взыскании задолженности за оказанные юридические услуги. В обоснование своих требований компания представила в материалы дела факсограммы договора, а также акта об оказанных услугах. Суды всех трех инстанций отказали в удовлетворении иска, а ФАС УО в Постановлении от 24.11.2009 N Ф09-9173/09-С2 по делу N А60-6236/2009-С4 указал, что подпись директора общества на договоре возмездного оказания юридических услуг является факсимильной. Между тем договор не содержит условий, предусматривающих возможность его заключения путем факсимильного воспроизведения подписи. Иное соглашение сторон о возможности использования при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи в материалах дела отсутствует. При этом факт подписания договора на оказание юридических услуг и существования каких-либо договорных отношений с компанией обществом отрицается.

Аналогичный вывод был сделан ФАС МО в Постановлении от 05.02.2007 по делу N КГ-А40/13863-06.

Способы согласования между сторонами возможности заключения договора путем обмена документами (подписанными экземплярами договора) по факсу, возможности использования при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования (факсимиле), электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи:

  1. стороны могут согласовать такую возможность непосредственно в тексте заключаемого договора. Например, одна сторона направляет другой стороне по факсу подписанный экземпляр договора, в текст которого включена оговорка о возможности факсимильного воспроизведения подписи и заключения договора по факсу. Другая сторона подписывает его и также по факсу направляет обратно первой стороне. Полагаем, что в этом случае вполне можно говорить о том, что стороны в самом договоре согласовали возможность его заключения подобным способом;
  2. если контрагенты находятся в длительных хозяйственных связях, часто заключают между собой различные хозяйственные договоры, они могут подписать отдельное соглашение о порядке оформления договоров (такой своеобразный регламент договорных взаимоотношений), включив в него оговорку о возможности заключения договоров путем обмена документами (в том числе по факсу), о возможности подписания договоров путем факсимильного воспроизведения подписи либо с использованием электронно-цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи.

Впрочем, иногда суды признают договоры заключенными, несмотря на их подписание с использованием суррогата подписи в отсутствие соглашения об этом, если в процессе судебного разбирательства выясняется, что стороны и ранее при заключении договоров пользовались суррогатами подписей (иными словами, суды принимают во внимание фактически сложившуюся практику хозяйственных взаимоотношений между сторонами, если она, конечно, имеется). Так в Постановлении от 07.09.2009 по делу N Ф09-6532/09-С4 ФАС УО указал, что на основании изучения конкретных обстоятельств дела нижестоящие суды пришли к правильному выводу, что подписание документов с использованием факсимиле является для истца и ответчика сложившейся между ними практикой оформления хозяйственных связей.

При заключении договора путем обмена документами по факсу важно учитывать оговорку, содержащуюся в п. 2 ст. 434 ГК РФ, согласно которой договор в этом случае может быть признан заключенным лишь в случае, если имеется возможность достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Другими словами, даже при наличии в тексте договора условия о допустимости его заключения путем обмена документами по факсу контрагент впоследствии может отказаться от него. И если вам не удастся доказать, что полученный по факсу экземпляр договора действительно исходит от контрагента (направлен с факса, принадлежащего контрагенту), велика вероятность признания договора незаключенным.

Так, при рассмотрении одного из дел суд отказал предпринимателю во взыскании с общества неустойки за просрочку оплаты по договору поставки. При этом суд отклонил доказательства подписания договора посредством факсимильной связи, поскольку в ходе разбирательства было установлено, что подписанный обществом экземпляр договора был направлен с телефонного номера, принадлежащего другому лицу, а не обществу. Соответственно, истец не смог достоверно доказать, что полученный экземпляр договора исходит именно от общества (Постановление ФАС СКО от 07.08.2007 N Ф08-5000/2007).

Помочь в такой ситуации могут первичные документы (счета, счета-фактуры, накладные и т.д.), свидетельствующие об исполнении договора, если, конечно, договор фактически исполнялся сторонами. И то из первичных документов должно четко следовать, что исполнение производилось в точном соответствии с экземпляром договора, полученным по факсимильной связи. Иначе может быть сделан вывод о том, что фактические действия сторон, в подтверждение которых представлены соответствующие первичные документы, не имеют никакого отношения к документу, полученному по факсу.

Следует отметить, что порядок использования электронно-цифровой подписи регламентируется в настоящее время нормами Федерального закона от 10.01.2002 N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи".

При этом необходимо учитывать, что не во всех случаях допускается использование суррогатов подписи. Так, в п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.07.1997 N 18 разъяснено, что в нормативном порядке иной, кроме собственноручного, способ оформления подписи на векселе не установлен. Отсутствие на векселе собственноручной подписи лица, выдавшего вексель, является нарушением ст. 1 Положения о переводном и простом векселе, вследствие чего документ лишается вексельной силы.

На практике у хозяйствующих субъектов очень часто вызывает беспокойство то обстоятельство, что подпись их контрагентов на договоре не скреплена печатью. Многие полагают, что отсутствие печати может повлечь признание договора недействительным или незаключенным (т.е. не имеющим юридической силы).

В связи с этим необходимо отметить, что согласно абз. 3 п. 1 ст. 160 ГК РФ законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.). Несоблюдение таких дополнительных требований влечет те же последствия, что и несоблюдение простой письменной формы сделки, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, которыми установлены эти дополнительные требования.

Таким образом, скрепление документа печатью необходимо, прежде всего, в случае, когда это предусмотрено законом или иным нормативным правовым актом. Так, например, п. 5 ст. 185 ГК РФ предусмотрено, что доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

При отсутствии соответствующих указаний в законе или в ином нормативном правовом акте условие об обязательном скреплении договора печатью (или о необходимости соблюдения иных дополнительных требований к оформлению договора) может быть включено сторонами в текст договора. Одновременно стороны могут предусмотреть в договоре последствия несоблюдения данного требования.

О заключении договора путем совершения так называемых конклюдентных действий можно говорить в следующей ситуации. Компания направляет в адрес общества письмо с предложением заключить договор поставки, по условиям которого общество должно отгрузить компании определенное количество определенного (указанного в письме) товара, а компания - уплатить за этот товар цену согласно прейскуранту общества. Получив письмо, общество, не отвечая на него, отгружает в адрес компании товар, параметры которого (наименование и количество) в точности соответствуют параметрам, указанным в письме компании. Такие действия и являются конклюдентными действиями, совершение которых рассматривается как способ заключения договора в письменной форме.

Пункт 3 ст. 438 ГК РФ гласит, что совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Главное, как мы отметили выше, чтобы конклюдентные действия точно соответствовали по своему содержанию условиям, указанным в оферте (письме контрагента). Если же, к примеру, поставщик направляет покупателю письмо с предложением поставить определенный товар в определенном количестве на условии предварительной оплаты в размере одного миллиона рублей, а покупатель, получив это письмо, перечисляет поставщику шестьсот тысяч рублей, такие действия покупателя не приводят к заключению договора, поскольку они не соответствуют в точности условиям, изложенным в письме. Позиция покупателя остается неясной: то ли он полностью согласен с предложенными условиями, просто не может уплатить всю сумму предоплаты сразу, то ли он согласен приобрести товар, но только на перечисленную сумму (т.е. на шестьсот тысяч рублей). Между тем закон требует, чтобы акцепт был полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438 ГК РФ), в противном случае договор не считается заключенным.

При этом нельзя забывать про оговорку, содержащуюся в п. 3 ст. 438 ГК РФ, о том, что совершение конклюдентных действий является акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Соответственно, если в письме поставщика сказано, что он предлагает покупателю встретиться для подписания договора на поставку определенного товара в определенном количестве на условиях предварительной оплаты в размере одного миллиона рублей, а покупатель, получив это письмо, перечисляет поставщику один миллион рублей, это не влечет возникновение договорных отношений между сторонами. В этой ситуации поставщик лишь предложил покупателю встретиться для заключения договора поставки, а значит, содержание оферты, по существу, исключает возможность совершения покупателем конклюдентных действий, влекущих юридически значимые последствия.

Несмотря на то что закон это позволяет, мы тем не менее не рекомендуем заключать договоры путем совершения конклюдентных действий, поскольку, во-первых, отсутствие договора в виде документа, подписанного сторонами, может создать определенные проблемы во взаимоотношениях с налоговыми органами (они могут не признать наличие договора). Во-вторых, только в договоре, составленном в виде документа, подписанного сторонами, можно детально урегулировать все аспекты договорных взаимоотношений сторон, что очень важно, в особенности если речь идет о крупных контрактах.

В соответствии с п. 4 ст. 11 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" в целях заключения гражданско-правовых договоров или оформления иных правоотношений, в которых участвуют лица, обменивающиеся электронными сообщениями, обмен электронными сообщениями, каждое из которых подписано электронной цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи отправителя такого сообщения, в порядке, установленном федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или соглашением сторон, рассматривается как обмен документами.

Таким образом, заключение договора допускается путем обмена электронными сообщениями или путем обмена документами с использованием средств электронной связи (электронной почты). Указанные документы могут быть подписаны электронной цифровой подписью или с использованием иных суррогатов подписи.

При этом следует учитывать, что порядок использования электронной цифровой подписи в электронных документах детально урегулирован нормами Федерального закона от 10.01.2002 N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи". В ст. 1 данного Закона сказано, что при соблюдении правовых условий использования электронной цифровой подписи указанная подпись признается равнозначной собственноручной подписи в документе на бумажном носителе. Что касается иных суррогатов собственноручной подписи, то их использование в электронных документах (как, собственно, и в документах, выраженных на бумажных носителях) должно быть согласовано сторонами.

Особенно внимательными следует быть в случае, если ваш контрагент подписал договор с протоколом разногласий, о чем сделал отметку рядом со своей подписью.

В соответствии с п. 2 ст. 432 ГК РФ договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Согласно п. 1 ст. 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Однако акцепт должен быть полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438 ГК РФ). Если в ответе дается согласие заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, такой ответ не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК РФ).

Вышеуказанные положения в полной мере относятся к тем случаям, когда договор подписывается одной из сторон с протоколом разногласий. Наличие протокола разногласий означает, что сторона в принципе согласна заключить предложенный ей договор, но на условиях, сформулированных в протоколе разногласий. Соответственно, в такой ситуации с учетом норм, закрепленных в ст. ст. 432, 433, 443 ГК РФ, договор будет считаться заключенным только после согласования сторонами возникших разногласий (см., например, Постановление ФАС ЗСО от 24.10.2006 N Ф04-7033/2006(27756-А27-8)).

Если говорить об окончательном оформлении договора, подписанного с протоколом разногласий, то желательно, чтобы между сторонами был подписан отдельный протокол согласования разногласий с изложением в нем окончательной (согласованной сторонами) редакции спорных условий. Иногда стороны просто подписывают протокол разногласий, в котором излагают одни и те же условия в редакции каждой из сторон договора. Как правило, это таблица, состоящая из двух граф, в одной из которых указывается редакция одной стороны, в другой - редакция второй стороны. Однако в этом случае часто возникают проблемы, поскольку в протоколе разногласий стороны не указывают, чья редакция спорных условий в итоге принята (согласована).