"Налоговый вестник: комментарии к нормативным документам для бухгалтеров", 2012, N 7

 

Статья: Подготовка апелляционной жалобы на решение налогового органа (Черник И.) ("Налоговый вестник: комментарии к нормативным документам для бухгалтеров", 2012, N 7) {КонсультантПлюс}

 

Подготовка апелляционной жалобы на решение налогового органа о привлечении или отказе в привлечении к ответственности образует вторую стадию досудебного урегулирования налогового спора, обязательную для налогоплательщика. Эта стадия позволяет ему впоследствии реализовать свое конституционное право на судебную защиту при налоговом споре. Об этом и пойдет речь в данной статье. О других вопросах, связанных с досудебным урегулированием налоговых споров, читайте в книге И. Черник "Досудебное урегулирование налоговых споров".

Значение второй стадии заключается в том, что в период подготовки апелляционной жалобы решение о привлечении или об отказе в привлечении к ответственности не вступает в законную силу, следовательно, территориальная налоговая инспекция не имеет права выставлять налогоплательщику требования об уплате налога, пеней, штрафа. При соблюдении этой стадии право налогоплательщика не уплачивать доначисленные суммы гарантирует специальное подразделение территориального налогового органа - отдел налогового аудита.

Требование об уплате налога, сбора, пеней, штрафа по результатам налоговой проверки должно быть направлено налогоплательщику (плательщику сборов) в 10-дневный срок с даты вступления в силу соответствующего решения налогового органа в соответствии со ст. 70 НК РФ (п. 4.2.5 Приказа УФНС России по г. Москве от 08.05.2008 N 223). При отсутствии в налоговом органе информации об обжаловании налогоплательщиком (плательщиком сборов) решения о привлечении, об отказе в привлечении к ответственности за совершение правонарушения в апелляционном порядке требование об уплате налога, сбора, пеней, штрафа направляется не позднее 10 дней после истечения 10 дней со дня вручения соответствующего решения (п. 9 ст. 101 НК РФ).

В случае подачи налогоплательщиком в установленные сроки апелляционной жалобы в вышестоящий налоговый орган отдел налогового аудита не позднее следующего дня за днем получения жалобы уведомляет о данном факте отдел урегулирования задолженности в целях исключения необоснованного направления требования об уплате налога.

При получении от вышестоящего налогового органа решения по результатам рассмотрения апелляционной жалобы отдел налогового аудита не позднее дня, следующего за днем его получения, передает его копии в отдел урегулирования задолженности и отдел, осуществляющий исчисление налогов с физических лиц.

Отдел урегулирования задолженности направляет требование об уплате налога, сбора, пеней, штрафа (с учетом внесенных изменений в решение нижестоящего налогового органа - при их наличии) не позднее 10 дней с даты принятия соответствующего решения.

Требование об уплате налога должно быть исполнено в течение 10 календарных дней с даты получения указанного требования, если более продолжительный период для уплаты налога в нем не указан (п. 4.2.6 Приказа N 223). Данный пункт в настоящее время противоречит НК РФ, т.к. с 3 сентября 2010 г. ст. 69 НК РФ установлен иной срок для исполнения требования - восемь рабочих дней.

Таким образом, на этой стадии можно отсрочить уплату налога на срок примерно от полутора до двух с половиной месяцев. Расчет конкретных сроков будет приведен ниже. Решение о привлечении или об отказе в привлечении к ответственности может быть обжаловано налогоплательщиком или его представителем в вышестоящий налоговый орган.

Решение, вынесенное по результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки консолидированной группы налогоплательщиков, обжалуется ответственным участником этой группы.

В части привлечения иного участника этой группы к ответственности за совершение налогового правонарушения решение может быть обжаловано им самостоятельно.

 

Обжалование решения о привлечении

или об отказе в привлечении к ответственности

в порядке апелляционной жалобы

 

Решение о привлечении и об отказе в привлечении к ответственности, не вступившее в силу, может быть обжаловано в апелляционном порядке путем подачи жалобы.

Апелляционная жалоба на решение налогового органа о привлечении или об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения подается до момента вступления его в силу. Решение может быть обжаловано в судебном порядке только после его обжалования в вышестоящем налоговом органе. В случае обжалования в судебном порядке срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено решение, стало известно о его вступлении в силу (п. 5 ст. 101.2 НК РФ).

Напомним: оба указанных вида решения вступают в силу по истечении 10 рабочих дней со дня получения их налогоплательщиком. Таким образом, подача апелляционной жалобы позволяет налогоплательщику достичь трех целей:

- первая - подача апелляционной жалобы приостанавливает вступление решения в силу. Как следствие, налоговый орган не может осуществить взыскание доначисленных сумм до принятия решения по жалобе вышестоящим налоговым органом;

- вторая - подача апелляционной жалобы позволяет максимально быстро после ее рассмотрения вышестоящим налоговым органом обратиться за защитой в арбитражный суд;

- третья, самая главная, - подача умело сформулированной апелляционной жалобы позволяет существенно уменьшить либо полностью исключить сумму доначислений.

В порядке апелляционного обжалования обжалуются два вида решений:

- о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения;

- об отказе в привлечении к ответственности.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 24.05.2011 N 18421/10 добавил к этому списку еще один вид решения - об отказе в возмещении НДС, если оно принято на основе одного из двух вышеназванных решений.

Объективности ради отметим: в Постановлении от 12.04.2011 N 14883/10 ВАС РФ указал, что налоговый орган не вправе по окончании налоговой проверки откладывать возврат части налога, в отношении которой не выявлено нарушений, до момента изготовления акта проверки либо принятия решений о возмещении и возврате налога.

В части данной суммы должны применяться положения п. п. 2, 7 и 8 ст. 176 НК РФ: по окончании проверки в течение семи дней должны быть приняты решения о возмещении соответствующей суммы налога, о возврате этой суммы налога, оформлено поручение на возврат налога и на следующий день поручение должно быть направлено в территориальный орган Федерального казначейства, который в течение пяти дней со дня его получения осуществляет возврат налогоплательщику суммы налога на указанный им счет в банке.

Напомним: речь идет о ситуации, когда в ходе налоговой проверки налогоплательщик привлекается к налоговой ответственности, и одновременно налоговый орган выносит решение об отказе в возмещении НДС.

Раньше налогоплательщики такие решения обжаловали непосредственно в арбитражные суды, в то время как "основное" решение, принятое по итогам камеральной или выездной проверки, обжаловалось в порядке досудебного урегулирования налогового спора.

Президиум ВАС РФ, приняв Постановление N 18421/10, поставил точку в споре о порядке обжалования отказов в возмещении НДС.

Апелляционная жалоба адресуется в налоговый орган, вышестоящий по отношению к территориальной инспекции, принявшей решение, а подается через налоговый орган, вынесший обжалуемое решение (т.е. в канцелярию территориальной налоговой инспекции). Территориальная инспекция в срок не более чем три рабочих дня со дня получения апелляционной жалобы обязана направить ее вместе со всеми материалами налоговой проверки в вышестоящий налоговый орган. Трехдневный срок начинает исчисляться со дня, следующего за днем подачи жалобы налогоплательщиком.

Пример. Апелляционная жалоба подана налогоплательщиком в канцелярию территориальной налоговой инспекции 28 мая 2012 г.

Срок на отправку ее в вышестоящий налоговый орган начинает исчисляться с 29 мая.

В соответствии с п. 8 ст. 61 НК РФ действие, для совершения которого установлен срок, может быть выполнено до 24 часов последнего дня срока. Следовательно, апелляционная жалоба, поданная 28 мая, должна быть направлена налоговым органом в вышестоящий налоговый орган до 24 часов 31 мая 2012 г.

Если жалоба будет подана непосредственно в вышестоящий налоговый орган, налогоплательщик пропустит срок на реализацию права на обжалование решения о привлечении или об отказе в привлечении к ответственности.

Лицо, подавшее жалобу в вышестоящий налоговый орган или вышестоящему должностному лицу, до принятия по ней решения может ее отозвать на основании письменного заявления. Отзыв жалобы лишает подавшее ее лицо права на подачу повторной жалобы по тем же основаниям в тот же налоговый орган или тому же должностному лицу.

Повторная подача жалобы в вышестоящий налоговый орган или вышестоящему должностному лицу производится в установленные сроки.

По итогам рассмотрения апелляционной жалобы на решение вышестоящий налоговый орган вправе:

- оставить свое решение без изменения, а жалобу - без удовлетворения.

В этом случае решение считается утвержденным вышестоящим налоговым органом в полном объеме, в установленный срок оно вступит в законную силу. Территориальная налоговая инспекция обязана приступить к взысканию недоимки, пеней, штрафов в полном объеме;

- отменить или изменить свое решение полностью или в части и принять по делу новое решение.

На практике это означает, что решение частично будет отменено, доначисленные суммы уменьшены или частично исключены, в установленный срок решение вступит в законную силу. Территориальная налоговая инспекция обязана приступить к взысканию недоимки, пеней, штрафов в объеме, указанном в решении вышестоящего налогового органа;

- отменить свое решение и прекратить производство по делу.

Это означает, что с налогоплательщика полностью сняты все обвинения в совершении налогового правонарушения, исключены недоимки и штрафы, решение территориальной инспекции будет отменено.


И.Черник

К. ю. н.,

консультант по налогам и сборам,

старший партнер

юридической фирмы

"Черник, Джаарбеков и партнеры",

государственный советник

Российской Федерации 2 класса,

член Научно-экспертного совета

Палаты налоговых консультантов